【全文】
新公司法下，公司治理体系从传统中国本土特色的股东会中心主义，一定程度上向董事会中心主义偏移。换言之，被委以重任的公司治理的关键角色，从股东向董监高上转化。此举为将公司的所有权、经营权之二权分立，公司不仅仅为股东获取剩余所得之工具，亦为其他利益相关者（董监高、员工、债权人债务人等）奉献时间与精力的土壤。公司结构发起于西方，董事会中心主义也是西方公司治理的主流结构。我国本次修订可以视为从本土化向西方取经的一次行动。
新公司法下，董监高的任职条件、履职义务、责任等三位一体的事项上均从严调整。本文旨在梳理总结新公司法施行后董监高履职的关注要点，提示董监高注意，避免在公司履职中遭至个人损失。本文概览：
任职条件篇
消极任职原则没有发生改变，只是增设几个具体事项
履职义务篇
忠实、勤勉义务定义厘清，内容重构
责任篇
（1）职务行为的损害赔偿责任
（2）控股股东和实控人指示的连带赔偿责任
（3）董监高对公司资本充实的责任
（4）董监高未履行清算义务的责任
壹
任职条件篇
公司法（第一百七十八条）明确规定，存在如下情形的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：
（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；
（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年，被宣告缓刑的，自缓刑考验期满之日起未逾二年；
（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；
（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照、责令关闭之日起未逾三年；
（五）个人因所负数额较大债务到期未清偿被人民法院列为失信被执行人。
不得担任董监高的人员，可以总结为四类：
1）无民事行为能力：不再赘述，当然不得担任；
2）经济犯或严重犯罪，出狱或缓刑期满一定期间；
3）办企业经营效果不佳且有责任的后一定期间；
4）个人债务问题。
与此前相比，任职条件在大类别上实际没有发生变化，只是在具体内容上细化（见加粗内容）。
贰
履职义务篇
董监高的履职义务的变化为：
第一，忠实、勤勉义务定义厘清。
第二，忠实、勤勉义务内容重构。
董监高履职义务的界定与厘清，是从正向上明确什么条件算作董监高履职；从反面讲，也可以作为一项原则，通过论证董监高行为违反履职义务，就可进而向董监高索赔。
此前《公司法》未界定忠实、勤勉义务的含义；但在司法实践中，逐渐形成了较为统一的认定标准。新《公司法》（第一百八十条）基本吸收了司法实践形成的审判经验，对董监高的忠诚义务和勤勉义务分别进行了界定。忠诚义务的核心为“不得利用职权牟取不正当利益”，勤勉义务的核心为“为公司的最大利益尽合理注意”，一反一正为董监高信义义务划定了基本边界。
另外，本次新增条款，将“公司的控股股东、实际控制人不担任公司董事但实际执行公司事务”，也视为实质董监高，需履行忠实、勤勉义务。此处提示，实控人不名义上担任董监高，按行为界定为董监高履职，则需遵守相关规定。
何谓忠实，何谓勤勉？公司法散见相关规定。本次有所调整的内容如下：
董监高与公司的关联交易（第一百八十二条）。
董监高及其近亲属、控制的企业与公司进行交易，需向股东会或董事会报告，经决议通过。如由董事会决议，则需关联回避。
此项规定由董监高，扩大到其近亲属、控制企业。此种调整在上市规则中已有体现。本次扩大适用到有限公司、非上市股份公司。
董监高篡夺公司机会（第一百八十三条）。
明确公司董监高负有不得篡夺公司机会的义务。扩大公司机会规则的适用范围，将负有不得篡夺公司机会的主体范围延伸至监事。但实践中，可能较难认定何为公司的“商业机会”。
叁
责任篇
本次修法中，董监高责任强化非常明显。立法者尝试以更严格的责任，倒逼董监高在公司中发挥作用，优化公司治理。
第一，职务行为的损害赔偿责任
第一百九十一条 董事、高级管理人员执行职务，给他人造成损害的，公司应当承担赔偿责任；董事、高级管理人员存在故意或者重大过失的，也应当承担赔偿责任。
需要注意的是：1）行为人是董事、高管，不包括监事；2）董事、高管一般过失不担责。“一般过失”与“重大过失”的争议将持续存在。
第二，控股股东和实控人指示的连带赔偿责任
第一百九十二条 公司的控股股东、实际控制人指示董事、高级管理人员从事损害公司或者股东利益的行为的，与该董事、高级管理人员承担连带责任。
此条为我国的“影子董事”条款。规定控股股东、实控人指示董事、高管从事损害公司或股东利益的行为时，其与董事、高管对损害赔偿责任连带。
第三，董监高对公司资本充实的责任
1.有限公司的催缴失权责任
第五十一条 有限责任公司成立后，董事会应当对股东的出资情况进行核查，发现股东未按期足额缴纳公司章程规定的出资的，应当由公司向该股东发出书面催缴书，催缴出资。
未及时履行前款规定的义务，给公司造成损失的，负有责任的董事应当承担赔偿责任。
董事会在其中扮演如下角色：第一，核查股东出资情况；第二，确定出资的宽限期；第三，发出催缴书；第四，发出失权通知书。
2.有限公司董监高对抽逃出资的连带赔偿责任
第五十三条 公司成立后，股东不得抽逃出资。
违反前款规定的，股东应当返还抽逃的出资；给公司造成损失的，负有责任的董事、监事、高级管理人员应当与该股东承担连带赔偿责任。
3.股份公司对财务资助行为承担赔偿责任
第一百六十三条 公司不得为他人取得本公司或者其母公司的股份提供赠与、借款、担保以及其他财务资助，公司实施员工持股计划的除外。
为公司利益，经股东会决议，或者董事会按照公司章程或者股东会的授权作出决议，公司可以为他人取得本公司或者其母公司的股份提供财务资助，但财务资助的累计总额不得超过已发行股本总额的百分之十。董事会作出决议应当经全体董事的三分之二以上通过。
违反前两款规定，给公司造成损失的，负有责任的董事、监事、高级管理人员应当承担赔偿责任。
4.违规分配利润承担赔偿责任
第二百一十一条 公司违反本法规定向股东分配利润的，股东应当将违反规定分配的利润退还公司；给公司造成损失的，股东及负有责任的董事、监事、高级管理人员应当承担赔偿责任。
5.违规减少注册资本
第二百二十六条 违反本法规定减少注册资本的，股东应当退还其收到的资金，减免股东出资的应当恢复原状；给公司造成损失的，股东及负有责任的董事、监事、高级管理人员应当承担赔偿责任。
提示！董监高对股东出资事项需关注。“负有责任“的董监高需承担赔偿责任。
根据笔者实务经验，董监高被实控人架空的情况多见，往往不具备监督管理公司资本的能力。此处，我们有必要厘清，何谓“负有责任”？
笔者理解，第一，董监高对明显属于抽逃出资、财务资助等的情况，需保持合理怀疑并以行动履职，不能作壁上观；第二，资本充实属于其岗位职责的人员，如公司财务总监，需更加警醒与关注。
第四，董监高未履行清算义务的责任
第二百三十二条 公司因本法第二百二十九条第一款第一项、第二项、第四项、第五项规定而解散的，应当清算。董事为公司清算义务人，应当在解散事由出现之日起十五日内组成清算组进行清算。
清算组由董事组成，但是公司章程另有规定或者股东会决议另选他人的除外。
清算义务人未及时履行清算义务，给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。
提示：新法将董事明确为清算义务人，董事需注意及时履行清算义务，否则造成公司资产的流失与账目不清，则需承担赔偿责任。
建议
第一，董监高履职时，应关注责任险的配置。
第二，建议董监高关注公司内部定岗定责中，自身的职责，尤其关注，是否包含自己能力或权限无法触及的事项，如有，与公司沟通删除。
第三，建议董监高关注公司内部制度文件，尤其是员工责任方面的制度文件。
第四，若在央国企或上市公司担任董监高，则需进一步遵守更细致的合规义务。
