【学科类别】刑法分则
【出处】本网首发
【写作时间】2024年
【中文摘要】“3个月的交往”、“订婚”皆造成女方有“性同意”的“瓜田李下”之嫌，这种“嫌”是《刑事诉讼法》第五十五条规定的无法排除之“合理怀疑”，无法认定男方构成犯罪。女方自愿选择了这种“瓜田李下”之嫌，国家无需介入。
【中文关键字】类型化分析；认识错误；瓜田李下；无罪
【全文】





　　山西大同“订婚强奸案”，2023年12月25日，阳高县人民法院一审公开宣判被告人席某某强奸一案，对席某某以强奸罪依法判处有期徒刑三年。

　　据2024年1月30日，“新浪新闻”发布的《“订婚强奸案”男方辩称无实质性性关系，女孩母亲：男方家人太强势》，在订婚前，男女双方3个月的交往期间，两人感情深厚甜蜜，曾实施亲嘴、搂抱、触摸等亲密行为。案发时双方自行脱掉衣服，之后没有实质性性行为；女孩在卷宗中说，事发过程中她一只手被按着，没有其他殴打和威胁行为；事后在医院体检显示处女膜完整，大同市公安司法鉴定中心出具的鉴定书显示，送检的女方内裤、下体擦拭物上可疑斑迹中，未检出人精斑及STR分型。

　　强奸罪作为自然犯罪，需要道德的可谴责性。私人领域，“道德的可谴责性”可以基于个人道德情感选择，但，作为公共领域的刑事审判，应将“道德的可谴责性”“作为责任阻却事由的类型化分析”[1]。

　　古籍《礼记·昏义》将“订婚”视为“将合二姓之好，上以事宗庙，而下以继后世也。”

　　订婚行为不是法定登记结婚行为，但乡风民俗默许“订婚”男女发生性关系，发生性关系才能“继后世”，古而有之“订婚”包含“性同意”，已是类型化的乡风民俗“类型化”共识。

　　回归到本案，3个月的交往期间的亲密行为，足以构成案件当事人男女双方的“类型化”共识，不应将男方的行为评价为猥亵罪或强奸罪的“假想不犯罪”或“错觉犯”。

　　3个月的交往期间的亲密行为，女方允许男方“亲嘴、搂抱、触摸等”，案发时，“没有其他殴打和威胁行为”，不构成猥亵罪。

　　强奸罪的实行行为有“接触说”和“插入说”，按“接触说”，男方下体未接触女方下体，不构成强奸罪。

　　即使按认识错误处理，但，认识错误的刑事裁量应遵循“不知者不罪”这一有着传统的精神且具有法理根据的基本原则，“行为人在行为时对其行为的违法性缺乏认识，而且这种错误是不可避免的，则不负刑事责任。如果是可能避免的，得减轻处罚。”[2]

　　“3个月的交往”、“订婚”皆造成女方有“性同意”的“瓜田李下”之嫌，这种“嫌”是《刑事诉讼法》第五十五条规定的无法排除之“合理怀疑”，无法认定男方构成犯罪。

　　女方自愿选择了这种“瓜田李下”之嫌，国家无需介入。




【作者简介】
唐文金，毕业于南开大学法学院。
【注释】

[1]彭文华等，上海政法学院刑事司法学院院长，违法性认识错误的社会根源及其应对，https://www.spp.gov.cn/spp/ztk/dfld/202102/t20210202_512735.shtml，最高人民检察院，最后访问日期2024-2-16。
[2]储槐植 美国刑法[M].北京：法律出版社，1996：89。《德国刑法》第17条规定：“行为人行为时没有认识其违法性，如该错误认识不可避免，则对其行为不负责任。如该错误认识可以避免，则依第49条规第1款规定减轻处罚。”《法国刑法》第122-3条规定：“证明自己系由于其无力避免的对法律的某种误解，认为可以合法完成其行为的人，不负刑事责任。”《奥地利刑法典》第9条第1款也规定：“行为人因法律上的认识错误而未认识到行为不法，如果该错误认识不可避免，则对其行为不负责任。”美国的《模范刑法典》则将法律认识错误的免责事由表述为“合理信赖原则”。 2004年生效的《芬兰刑法典》第4章第2条的“免责事由”中明确规定：“如果犯罪人错误地认为其行为是合法的，而且如果该错误基于以下原因而被认为是明显可恕的，则应被免除刑事责任：（1）法律的公布有瑕疵或有错误；（2）法律内容不明确；（3）官方的错误意见；或者（4）与此相似的其他意见。”美国《模范刑法典》中规定了行政犯法律认识错误的“合理信赖”原则：“（1）他信赖的是官方错误的法律声明；（2）法律声明出现在法律条文、司法判决、行政命令或行政授权许可或对法律的解释、实施、执行负有职责的政府官员或机构的官方解释中；（3）这个信赖是合理的。”

稿件来源：北大法律信息网法学在线

原发布时间：2024/2/16 12:51:17