【学科类别】公司法
【出处】微信公众号：商法李建伟
【写作时间】2025年
【中文关键字】优先认购权；公司法；股份公司
【全文】





　　01

　　选入、选出如何设置

　　《公司法》第227条规定：

　　“有限责任公司增加注册资本时，股东在同等条件下有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外。

　　股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东不享有优先认购权，公司章程另有规定或者股东会决议决定股东享有优先认购权的除外。”

　　有限公司实行优先认购权选出规则，老股东原则上享有优先认购权，除非全体股东另有约定。对于另有约定的内容，应理解为：既可以约定不以“实缴比例”而以“认缴比例”等其他标准行权，也可以彻底排除全部或者部分老股东的优先认购权。

　　股份公司实行优先认购权选入规则，公司可以通过公司章程或股东会决议赋权。问题在于：选入优先认购权的股东会决议应达到何种表决比例？

　　一种意见认为，由于公司章程修改需适用绝对多数决，比照“公司章程另有规定”，股东会决议决定亦应适用绝对多数决。另一种意见认为，根据“公司章程另有规定或者股东会决议决定”的文义解释，应理解为，若章程有规定则依章程，若章程无规定适用《公司法》第116条规定的普通决议，仅需经出席会议的股东所持表决权过半数通过。

　　本文认为，公司法在规范股份公司意思自治的程序性要求时，多次采用“公司章程另有规定或者股东会决议”的表述，应作统一解释。在法律并未明确表决比例的情况下，考虑到股份公司追求效率的价值取向，不宜将此类决议的表决比例提高至三分之二以上。

　　02

　　优先认购权能否移转

　　（一）承继

　　问题：公司增资过程中，如股东A放弃优先认购权，股东B可否主张承继？

　　回答是否定的，理由在于，股东原则上仅得就其实缴出资比例行使优先认购权，就其他股东实缴出资部分并不享有相应权利。如部分股东弃权，相应份额实行自由认购规则。

　　（二）转让

　　进一步的问题是：如股东A与股东B达成转让优先认购权的合意，股东B可否就股东A弃权的部分行使优先认购权？此即优先认购权的转让问题。

　　根据受让主体是否为股东，优先认购权的转让可分为对内转让与对外转让。一般认为，优先认购权原则上仅得对内转让。原因在于，内部转让未破坏公司的封闭性，并无理由禁止。即便法律强行禁止，在前例中，股东A也可以先以股东B的资金行权，再将相应股权转让给股东B（且此时不受优先购买权制约）。可见，立法即便禁止优先认购权的内部转让，也无法实现其目的，反而会徒增交易成本。但优先认购权不得对外转让。原因在于，优先认购权附着于股东资格，如转让给外部人，将极大破坏公司的封闭性，与优先认购权的规范意旨不符。




【作者简介】
李建伟，中国政法大学钱端升讲座教授、博士生导师、中国法学会商法学研究会秘书长。

稿件来源：北大法律信息网法学在线

原发布时间：2025/8/1 15:26:21